法定代表人规避职业雷区必读

一般来说，法定代表人根据法律、法规和公司章程的规定，以公司名义所从事的行为，即视为公司的行为，应由公司承担相关法律责任。换句话说，一般情况下，法定代表人个人并不会因其代表公司、履行职务的行为而承担法律责任。但在一定条件下，法定代表人可能会就公司的行为承担相应的民事、行政或刑事责任。那么，法定代表人面临哪些风险？又该如何规避这些风险呢？

一、法定代表人可能面临的法律风险

1、法定代表人可能承担的民事责任

(1)因法定代表人故意或过失而给公司造成损失。如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或公司章程的规定而造成的，即使法定代表人是执行公司职务的行为，在公司对外承担相关责任后，公司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。

(2)对董事、监事、高级管理人员等损害公司利益的行为对公司承担责任。根据《公司法》相关规定，公司实际控制人、董事、监事、高级管理人员违反忠实、勤勉义务，损害公司利益的，应当对公司承担损害赔偿责任。如法定代表人存在上述行为，给公司造成损失的，当然应向公司承担赔偿责任。

此外，如果其他董事、监事、高级管理人员存在违法或侵权行为，损害公司利益，除实施上述行为的相关人员需承担责任外，作为公司的法定代表人如果参与了相关交易的决策或签署了相关文件，则很可能被认定与相关侵权人构成共同侵权，亦须对公司承担赔偿责任。

2、法定代表人可能承担的行政责任

《民法通则》第49条规定：“企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；（二）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；（三）抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；（四）解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；（五）变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；（六）从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。”

根据上述规定以及其他相关法律规定，在某些情况下，法定代表人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。除非，法定代表人可以举证证明，其对公司的行为并不知情，且主观上没有过错亦不存在失职。

3、法定代表人可能承担的刑事责任

在我国《刑法》规定的某些罪名中，除了对单位进行处罚外，还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。例如，生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。在司法实践中，司法机关通常将法定代表人认定属于单位“直接负责的主管人员”，并据此判定法定代表人对公司的行为亦应承担刑事责任。

4、法定代表人可能被采取的强制措施

当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时，在特定情形下，司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。

(1)如公司有未了结的民事案件，法院亦可对法定代表人采取限制出境的强制措施。

(2)在企业破产程序中，法定代表人未经人民法院许可不得离开住所地。

(3)如果公司未结清税款、滞纳金，又不提供担保的，法定代表人可能被限制出境。

二、法定代表人的风险防范

1、在股东协议、合资合同和章程中增加相关免责条款

可以考虑公司章程中增加如下类似约定，以降低法定代表人的法律风险：“公司的董事、董事长、法定代表人不需对在董事会和公司章程规定的其职责范围内的任何行为或不作为承担个人法律责任，除非其行为构成营私舞弊、严重玩忽职守、肆意渎职或故意损害公司利益。”

根据上述约定，如果发生任何因与公司经营有关的针对董事、董事长、法定代表人个人的索赔或责任，应由公司承担全部责任。

2、通过集体决策程序，避免风险。

根据我国公司法的相关理论，公司的重大经营活动应由股东会或董事会决议决策，对于董事会集体决策的事宜，除非违反法律、法规或公司章程的规定，即视为公司的决策，法定代表人无需承担责任。因此，在公司的董事长、执行董事或经理担任法定代表人职务时，对于公司的日常经营活动，最好根据公司章程的规定，由股东会或董事会进行决策。对于违反法律、行政法规或公司章程的事项，应明确提出异议，并记载于相应的会议记录，以避免风险。

3、设立执业责任风险保险制度

《上市公司治理准则》第39条规定：“经股东大会批准，上市公司可以为董事购买责任保险。但董事因违反法律法规和公司章程规定而导致的责任除外。”公司应当考虑设立执业责任风险保险制度，由公司为法定代表人、董事等购买责任保险，以尽可能得降低担任法定代表人的法律风险。

4、建立或完善重大项目的法律咨询制度

公司在抵押担保、信用担保、收购、重组兼并、项目设立、投融资、上市和重要经营业务确定等重大决策中，应聘请专项法律顾问依法界定和妥善处理各种利益关系，提供准确的法律意见；在出现经济、劳动合同纠纷以及知识产权、环境保护等其他各类法律纠纷时，调动各种资源，提供及时有力的法律帮助，积极应对各种法律纠纷或诉讼。

以上简要评析了公司法定代表人的法律风险及防范。在司法实践中，如何更具体、更详细地设计公司法定代表人的法律风险防控机制，这需要结合公司的具体情况周密分析和仔细思考。